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在公司担任挂名法定代表人，到底有什么法律风险？

标签：法定代表人,挂名法定代表人,可能承担法律责任1170 发布时间：2018-07-18

经常有客户咨询这样的问题：朋友开了一家公司，想让我担任挂名的法定代表人，但不参与公司的任何经营管理活动，这有什么法律风险？我们梳理了关于这个问题的相关知识点，供大家参考。

1.什么是公司的法定代表人？

答：根据公司章程的规定，代表公司从事民事活动的负责人。

2.谁可以担任公司的法定代表人？

答：根据《公司法》的规定，只有公司的董事长（未设董事会的公司的执行董事）或总经理才有资格担任公司的法定代表人。

3.公司的法定代表人是否可能承担民事责任？

答：《民法总则》第61条规定：“法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。”可见，公司的法定代表人代表公司所进行的民事活动，相关法律责任由公司承担。不过，这并不意味着公司的法定代表人就无须承担任何民事责任：

其一，《民法总则》第62条明确规定：“法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。”

其二，公司的法定代表人一定是公司的董事或高管，根据我国现行法律的规定，董事、高管对公司、股东乃至公司的债权人都负有一定的义务，一旦违反了这些义务，可能需要承担一定的民事责任。例如，《公司法》第149条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”还比如，《公司法司法解释（四）》第12条规定：“公司董事、高级管理人员等未依法履行职责，导致公司未依法制作或者保存公司法第三十三条、第九十七条规定的公司文件材料，给股东造成损失，股东依法请求负有相应责任的公司董事、高级管理人员承担民事赔偿责任的，人民法院应当予以支持。”

4.公司的法定代表人是否可能承担行政责任乃至刑事责任？

答：《民法通则》第49条明确规定：“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。”

此外，我国很多法律规定，当公司存在违法犯罪行为时，除了要追究公司的责任，还要追究公司的负责人和其他直接责任人员的行政责任乃至刑事责任，而公司的法定代表人通常被认为是公司的负责人。

5.公司被列入失信被执行人名单，对公司的法定代表人是否有影响？

答：有。一旦公司被列入失信被执行人名单，其法定代表人也将受到相应的信用惩戒。例如，最高人民法院规定，被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必需车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。

6.什么是挂名法定代表人？

答：挂名法定代表人是指仅在公司担任名义上的法定代表人（在工商部门登记为公司的法定代表人），并从事一定的程式化的工作（如在法律文件上签字），但并不实际参与公司的经营管理。

7.挂名法定代表人是否可能承担法律责任？

答：为保护交易安全，商法奉行的是“外观主义”，挂名法定代表人仍然属于公司的法定代表人，仍然可能承担问题3、问题4乃至问题5中涉及的各种法律责任。实务中，仅以自己是挂名法定代表人提出免责抗辩的，很难得到司法机关的支持。此外，要证明自己仅仅是公司挂名的法定代表人在诉讼中其实并不容易，如何举证是一个比较棘手的问题。

8.如果公司和挂名法定代表人签署了免责协议（主要内容是约定挂名法定代表人无须承担任何法律责任，即便其承担了法律责任，也有权向公司追偿），是否就可以完全规避挂名法定代表人的法律风险？

答：不能。主要理由有三：其一，这类免责协议是否合法有效存在一定的争议；其二，即便免责协议有效，也只能约束协议双方当事人，不能约束其他单位或个人，其他单位或个人仍然可以依法追究挂名法定代表人的责任；其三，挂名法定代表人承担法律责任后依据免责协议向公司追偿时，能否追偿成功也存在很大的不确定性。

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